彩票宣传单页中出现烟草制品名称及包装照片

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某市场监管局接举报并查获,该区体育彩票销售点发放的彩票宣传单页中含有烟草制品名称及包装照片。在该案的定性处理过程中出现了争议:

第一种意见认为《广告法》调整的限于商业广告,而在我国,彩票的发行销售属于公益活动,不是商业活动,自然不属于商业广告范畴,不归《广告法》调整。

第二意见认为彩票的发行销售属于公益活动,彩票的营销宣传广告不属于《广告法》调整的商业广告,但《广告法》对烟草广告的禁制是扩展到非商业广告领域的。

《彩票管理条例》规定:“本条例所称彩票,是指国家为筹集社会公益资金,促进社会公益事业发展而特许发行、依法销售,自然人自愿购买,并按照特定规则获得中奖机会的凭证。彩票不返还本金、不计付利息。”国务院特许发行福利彩票、体育彩票。未经国务院特许,禁止发行其他彩票。禁止在中华人民共和国境内发行、销售境外彩票。据此,我国的彩票发行销售活动属于公益活动范畴,不属于商业活动,彩票发行销售的广告宣传也就不属于商业广告了。

我们《广告法》虽然在其第二条第一款中明确规定:“在中华人民共和国境内,商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动,适用本法。”但在附则中对公益广告规制设定了授权规范,年1月15日国家工商总局联合国家网信办等六部委依据《广告法》第七十四条授权制定公布了《公益广告促进和管理暂行办法》,规定“本办法所称公益广告,是指传播社会主义核心价值观,倡导良好道德风尚,促进公民文明素质和社会文明程度提高,维护国家和社会公共利益的非营利性广告。”

从《公益广告促进和管理暂行办法》对公益广告的定义来看,彩票宣传广告显然是不属于《公益广告促进和管理暂行办法》调整的公益广告范畴的,但《公益广告促进和管理暂行办法》所界定的公益广告仅限于“本办法所称公益广告”范畴的,并不是对《广告法》中“公益广告”的界定。换句话说,《广告法》中的“公益广告”概念不等同于《公益广告促进和管理暂行办法》中的“公益广告”,尤其是《广告法》第二十二条第二款“禁止利用其他商品或者服务的广告、公益广告,宣传烟草制品名称、商标、包装、装潢以及类似内容”,此处的“公益广告”绝对不局限于《公益广告促进和管理暂行办法》所界定的“公益广告”,作为宣传彩票发行销售这一公益活动的广告宣传活动,自然应当归类于公益广告之类,由此,体育彩票销售点发放的彩票宣传单页中含有烟草制品名称及包装照片,恰是触犯了《广告法》第二十二条第二款这一规定。

显然,第二种意见是正确的。

(温州谢旭阳)

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